我们的故事要从黄药师说起 。
如果有一天,大宋朝廷的衙役董超薛霸(注:在宋元话本里,所有的衙役都叫董超薛霸 。 )带着一纸逮捕令来到桃花岛,对黄药师说;“你因打断曲灵风、陆乘风等人的双腿,涉嫌故意伤害,请跟我们走一趟 。 ”此时的黄药师尽管才高八斗,但在宋朝“读书万卷不读律”的时代背景下,出于对法律知识的淡漠和对宋代司法制度的恐惧,黄药师一定要想个办法不进班房 。 他该怎么办?
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方案1:一掌拍死董超薛霸,自此亡命江湖——逃犯 。
方案2:在法庭上主张曲、陆等人是自己的徒弟,杀了都可以,何况是打断腿?然而在传统中国,师徒如父子,但并不是父子 。 师傅并不能因为他师傅的身份就随意打伤打死徒弟而免责 。 而且去衙门和官府聊《宋刑统》也并不是黄药师的风格 。
方案3:宣布桃花岛已经独立,董超薛霸是在干预桃花岛主权!
这样可以吗?
在国际法上,当一个地区宣布自己成为一个国家时(独立),实际上是在说,自己已经成为了一个国际法主体,可以独立的对国际事务行使权利并承担义务 。 同时,这个主体也可以和其他国家建交,行使外交豁免权、开展贸易等等 。 可以说,如果桃花岛真的变成了一个国家,这时,董超薛霸就无法奈何黄药师了,因为他们的一举一动都将变为一起严重的外交事件 。
那么,桃花岛如何成为一个国家呢?至少有如下几个优势:
一、先占与时效
对于一片还没有拥有主权的地区,在国际法上就相当于一片无主物,应当适用先占原则,也就是谁最早在这里定居或者宣告主权,这块地区就是谁的 。 在我国目前的领土争端中,我国对钓鱼岛主权的论证,基本就延续这样的思路;而我们学生时代历史教科书反复强调当年某地区中国政府率先设置行政机构,这个因素也占了相当比重,如三国时,东吴派诸葛直去夷洲(台湾)宣告主权 。 新中国成立后,郭沫若在其著作《李白与杜甫》一书中力证李白的出生地为碎叶城(今吉尔吉斯斯坦托克马克),也是为了配合解决当时我国西北地区的领土问题 。 当然,在金庸的世界里韦小宝离开通吃岛的时候将通吃岛更名为钓鱼岛,也算是那个时代的文人通过自己的方式,为解决中国领土问题做出的一点贡献吧 。
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对于黄药师来说,桃花岛距离大陆约7海里,常年人迹罕至,同时大宋皇帝并没有在此设立行政机构,因此有理由认为,在南宋时代桃花岛还是一块无主的处女地 。 黄药师在此处还拥有人口(妻女、徒弟、仆人等)、岛规(如弟子间不能谈恋爱),以及政权(黄药师拥有对内的决断权)等等 。 因此,黄药师已经取得了国际法上先占的构成要件 。
如果董超薛霸也懂国际法,会提出这样的问题:尽管我们所处的时代是宋朝,但从周朝开始,到现在,汉族政权一直一脉相承,宋朝政府没有设立政权的地方,不代表前朝同样没有设立 。
这时,对黄药师来说,最佳的抗辩理由就变成了:由于宋朝政府多年未能行使对桃花岛的主权,同时该岛又一直被黄药师一族居住50多年,黄药师的行为在事实上已经取得了对桃花岛的主权 。 这样一来,是大宋政府默许了桃花岛的建国,因此董超薛霸还是没什么办法可以带走黄药师 。
通过时效取得领土所有权的争议,也是目前中日之间针对钓鱼岛问题的主要解决思路,中国政府不愿意通过诉诸国际法院的目的就是担心一旦国际法院的判决于我国不利,钓鱼岛必将失去 。 因此我国采取拖的方式,尽量搁置争议,反正该岛离大陆更近,再拖数十年,国际法院也没有别的办法了 。
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